面對(duì)激烈競(jìng)爭(zhēng)的建筑市場(chǎng)，施工企業(yè)為了承攬到施工項(xiàng)目，明知有很大的風(fēng)險(xiǎn)，也照樣敢于簽訂條件苛刻的、不利于自己的合同條款。其風(fēng)險(xiǎn)主要在以下一些方面：
1、墊資風(fēng)險(xiǎn)。投資者在不給付預(yù)付款的情況下，要求施工企業(yè)帶資施工到工程一定部位，或要求施工企業(yè)在工程開(kāi)工前預(yù)繳一定數(shù)額的工程履約保證金。墊資的方式包括：帶資施工、形象節(jié)點(diǎn)付款、低比例形象進(jìn)度付款和工程竣工后付款等。在目前的建筑市場(chǎng)上，無(wú)論是政府投資的項(xiàng)目、房地產(chǎn)項(xiàng)目、民營(yíng)投資項(xiàng)目還是基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目幾乎都涉及這種法律、行政規(guī)定和市場(chǎng)交易習(xí)慣并不明確的行為。不過(guò)自2005年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)墊資及其利息有約定，請(qǐng)求按照合同約定返還墊資款和利息的，應(yīng)當(dāng)予以支持”，從而確定了墊資合同有效的處理原則，因此對(duì)我們施工企業(yè)來(lái)說(shuō)，承接這類工程要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)是比較大的。施工企業(yè)經(jīng)營(yíng)部門以及法紀(jì)部門對(duì)建設(shè)方的全方位考察是非常有必要的。比如資料的查證。應(yīng)該對(duì)已有復(fù)印件的資料要求對(duì)方提供原件核對(duì)；對(duì)要求補(bǔ)充提供的資料要求提供原件并復(fù)印備存。重要查證以下內(nèi)容：（1）主體是否一致，法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照是否已年檢。對(duì)合作開(kāi)發(fā)的項(xiàng)目更要重視主體。（2）土地使用權(quán)證和規(guī)劃確定的用地性質(zhì)，規(guī)劃設(shè)計(jì)條件與方案的差異。（3）總體方案是否已經(jīng)審批。
2、施工材料價(jià)格上漲，是成本目標(biāo)失控的最關(guān)鍵因素，是項(xiàng)目部工作的重點(diǎn)。材料價(jià)格的極不穩(wěn)定，會(huì)給我們的經(jīng)營(yíng)帶來(lái)很大的風(fēng)險(xiǎn)。有關(guān)資料顯示，材料費(fèi)用一般占工程造價(jià)的60%一75%。可以說(shuō)，材料市場(chǎng)價(jià)格是施工企業(yè)利潤(rùn)的晴雨表，如果材料價(jià)格上漲10%，將會(huì)使造價(jià)提高6%一7.5%。不幸的是，材料價(jià)格不是施工企業(yè)能夠控制的，特別是幾種主要材料（鋼筋、水泥）的價(jià)格上漲的幅度有時(shí)候會(huì)大大超乎我們預(yù)料，在利潤(rùn)微薄的建筑市場(chǎng)中，這樣的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)對(duì)施工企業(yè)來(lái)說(shuō)是無(wú)法承受的。
為此，施工企業(yè)在跟建設(shè)單位談判時(shí)應(yīng)該給材料價(jià)格設(shè)定一個(gè)合理的上下浮動(dòng)空間，讓我們的經(jīng)營(yíng)有個(gè)風(fēng)險(xiǎn)范圍。對(duì)于用量大、價(jià)格可能上漲幅度較大的材料，可以爭(zhēng)取甲方供貨。同時(shí)加強(qiáng)施工過(guò)程中的材料采購(gòu)和使用管理。比如優(yōu)先安排使用可能漲價(jià)材料的項(xiàng)目施工，有效地規(guī)避材料后期漲價(jià)風(fēng)險(xiǎn)；合理安排進(jìn)貨時(shí)間和倉(cāng)儲(chǔ)空間，通過(guò)倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)用和漲價(jià)費(fèi)用的優(yōu)化測(cè)算，巧妙安排倉(cāng)儲(chǔ)數(shù)量和進(jìn)貨時(shí)間。
3、工期是施工企業(yè)必須密切關(guān)注的問(wèn)題。建設(shè)單位特別是房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司對(duì)工程建設(shè)工期的要求往往很緊迫，加上在施工過(guò)程中可能遇到的各類意外情況，使得我們施工企業(yè)在工期上壓力非常大。而業(yè)主往往就是抓住了這一點(diǎn)，對(duì)逾期違約金的規(guī)定非常苛刻，一旦不能如期竣工，施工企業(yè)每天都要承擔(dān)違約金，動(dòng)不動(dòng)就罰款伍千/天，有的竟然高達(dá)上萬(wàn)元/天。反之，建設(shè)單位違約，對(duì)其處罰卻如隔靴搔癢，不痛不癢，根本起不了對(duì)其的約束作用，因而會(huì)導(dǎo)致工程進(jìn)度款的延付、結(jié)算時(shí)間的拖延，結(jié)算款的延付等等，嚴(yán)重影響我們施工企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
因此，對(duì)工期的承諾必須慎重，要經(jīng)過(guò)周密細(xì)致的測(cè)算，不能為了競(jìng)標(biāo)而胡亂答應(yīng)。另外需要非常注意的是，現(xiàn)在有些業(yè)主在簽合同時(shí)還沒(méi)有拿到施工許可，無(wú)法簽發(fā)開(kāi)工通知書(shū)，而迫于后期的銷售壓力，必須盡快竣工。為此他們會(huì)采取一些變通的方法，比如在合同中只約定進(jìn)場(chǎng)日期和完工日期，不約定開(kāi)工日期，讓施工企業(yè)先行進(jìn)場(chǎng)施工，這里其實(shí)有一個(gè)很大的法律陷阱：法律認(rèn)可的開(kāi)工時(shí)間是以業(yè)主簽發(fā)的開(kāi)工通知書(shū)為準(zhǔn)的，也就是說(shuō)，在開(kāi)工通知書(shū)簽發(fā)之前，施工企業(yè)的施工工作，業(yè)主完全可以不認(rèn)帳的，甚至也是違反建筑法有關(guān)規(guī)定的，因此而產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)要由施工企業(yè)一家承擔(dān)。
4、輕視合同風(fēng)險(xiǎn)分析。在簽約前我們往往只注重幾個(gè)大的方面，如取費(fèi)費(fèi)率、工程進(jìn)度款的支付等，而忽視了一些看上去比較小的方面如文物保護(hù)的費(fèi)用、辦理各類應(yīng)該由建設(shè)單位辦理的證件費(fèi)用等等。這些方面對(duì)于一個(gè)幾千萬(wàn)的工程來(lái)說(shuō)雖然算不了什么，但如果一旦出現(xiàn)，往往也是一筆不小的損失。
一般情況下，合同文本都應(yīng)該是建設(shè)部提供得范本，而事實(shí)上目前建設(shè)單位與施工企業(yè)簽訂的基本上都是黑白合同，范本往往只用于備案而已，雙方實(shí)際履行的往往是所謂的補(bǔ)充協(xié)議（即所謂的黑合同）。補(bǔ)充協(xié)議的條款中有很多是對(duì)承包人不利的。因此施工企業(yè)對(duì)業(yè)主提出的合同文本，應(yīng)進(jìn)行全面的分析研究。在合同談判中，雙方應(yīng)對(duì)每個(gè)條款作具體的商討，爭(zhēng)取修改對(duì)自己不利的、苛刻的風(fēng)險(xiǎn)型條款，增加施工企業(yè)權(quán)益的保護(hù)條款。對(duì)重大問(wèn)題不能客氣和讓步，針?shù)h相對(duì)。施工企業(yè)切不可在觀念上把自己放在被動(dòng)地位。當(dāng)然如果在合同談判中能否爭(zhēng)取到合同文本的擬稿權(quán)對(duì)施工企業(yè)來(lái)說(shuō)是最有利的。
5、工程分包問(wèn)題。對(duì)于工程分包情況下產(chǎn)生的工程款拖欠問(wèn)題，是一個(gè)相當(dāng)復(fù)雜的問(wèn)題，而許多工程又都涉及工程分包。《建筑法》規(guī)定總分包之間就分包工程對(duì)發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)分包或轉(zhuǎn)包的工程，總分包之間要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。然而在施工實(shí)踐中，發(fā)包方是嚴(yán)格要求承包方不能擅自分包工程，分包工程要事先獲得發(fā)包方的同意，可是發(fā)包方卻往往不尊重承包方，進(jìn)行指定分包、直接分包。而且在很多情況下造成的延誤工期、質(zhì)量瑕疵等是由于分包單位造成的。比如商品房出現(xiàn)的漏水，大多可能是因?yàn)榻ㄔO(shè)單位直接分包的塑鋼門窗的造成的。總包單位在此時(shí)要特別注意責(zé)任限制的問(wèn)題，理論上，分包與總包應(yīng)對(duì)業(yè)主承擔(dān)連帶責(zé)任，但如果專業(yè)分包是業(yè)主指定，就可能會(huì)出現(xiàn)比較特別的情況：一是分包商因能力問(wèn)題在工期上與總包無(wú)法配合；二是分包商受業(yè)主的指使，故意拖延工期，以使總包不得不承擔(dān)違約責(zé)任。因此，在指定分包時(shí)，總包應(yīng)力爭(zhēng)在合同中限制自己的責(zé)任。
6、工程款的拖欠問(wèn)題。雖然各級(jí)政府都在抓工程款的拖欠問(wèn)題，但一些房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商卻無(wú)動(dòng)于衷，依然我行我素。“付款沒(méi)有依據(jù)”已經(jīng)成為建設(shè)單位拖欠工程款的眾口已一詞的理由。特別是在目前整個(gè)社會(huì)處于金融危機(jī)的形勢(shì)下，建設(shè)單位更加會(huì)以種種借口，拖延結(jié)算時(shí)間；或者即使完成了結(jié)算也以各種理由延付結(jié)算款，這些都會(huì)嚴(yán)重影響到施工企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
7、施工企業(yè)自身管理上存在的一些問(wèn)題。建筑工程合同持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)、標(biāo)的額巨大，而且合同履行過(guò)程中干擾事件多，變更簽證頻繁。因此，施工企業(yè)必須要加強(qiáng)合同控制和簽證管理工作。可是在合同履行過(guò)程中，具體負(fù)責(zé)合同履行管理的項(xiàng)目經(jīng)理部，往往只注重確保工期和質(zhì)量，重視的是工作實(shí)物量，而對(duì)簽訂的合同條款研究不夠。由于證據(jù)意識(shí)差，資料管理工作未能受到高度重視，施工企業(yè)缺乏資料管理的專業(yè)人員，或者雖有專職的資料管理員卻未受到足夠的重視，因此造成各種證據(jù)在收集和固定方面的弊端，經(jīng)常無(wú)法用證據(jù)證明自己是信守合同、按合同規(guī)定行事。譬如在實(shí)際操作中明明已按約定實(shí)施了，卻沒(méi)有書(shū)面證明；已經(jīng)獲得了書(shū)面簽證，但自己手里只有復(fù)印件或者沒(méi)有對(duì)方有權(quán)簽名人員的簽名，不能形成證據(jù)；更多的是曾經(jīng)有的書(shū)面證據(jù)，到時(shí)候找不到了，或者丟失了。
對(duì)合同中有明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理簽證的事由，要么不辦簽證、要么不敢辦簽證；對(duì)合同中不利于自己的條款，如何在履約過(guò)程中通過(guò)合同的補(bǔ)充和完善化被動(dòng)為主動(dòng)，則更是無(wú)所作為。有的工程送出結(jié)算的時(shí)間非常慢，往往工程竣工驗(yàn)收后28天內(nèi)送不出去，管理比較落后，不僅影響優(yōu)先受償權(quán)正常行使， 而且也不能適應(yīng)市場(chǎng)的需要。因此施工企業(yè)必須從管理的角度來(lái)提高履約管理能力。
8、保修金的問(wèn)題。實(shí)踐中保修金往往會(huì)達(dá)到工程款的5%，可以毫不夸張的說(shuō)很多工程項(xiàng)目施工的效益就是這筆款子。因其支付時(shí)間被延遲1-2年，而屆時(shí)業(yè)主肯不肯或者有沒(méi)有能力支付這筆錢都是一個(gè)未知數(shù)。因此這筆款子能否順利的拿到手，存有很大的風(fēng)險(xiǎn)。為此施工企業(yè)可以嘗試與業(yè)主洽商提前拿回保修金，轉(zhuǎn)以金額較高的保險(xiǎn)單來(lái)代替，這樣，既不占用施工企業(yè)的資金，又能夠滿足質(zhì)量保證的需要。